本书主要通过案例分析的方式,结合大数据,将当前资本市场热点问题涉及的争议解决案例进行了深入、透彻的分析,并通过分析给商务人士提供操作指引。书中介绍的资本市场热点争议包括发生在上市公司并购重组中的控股权之争、借壳交易、业绩补偿等,证券欺诈与违法违规行为中的操纵证券市场行为、虚假陈述与内幕交易等,股权(私募)投资中对赌条款、私募基金争议与僵局等以及其他资本市场典型行为中的公司担保、股票质押、债券预期违约等。
20余位律师共同完成,写给商务人士的法律书
案例分析结合大数据
透彻分析当下资本市场热点问题涉及的争议解决
法律是一门实践的艺术(代序)
市场经济就是法治经济,资本市场对法治的依赖程度更高。资本市场的改革成功与否,很大程度上取决于法治的完善程度。在我国,调整资本市场关系的法律除《证券法》、《公司法》以及《期货交易管理条例》以外,《民法总则》、《合同法》以及《物权法》等民事法律同样发挥着重要作用。随着立法机关、理论界和实务界的不懈努力,我国资本市场在服务实体经济、服务改革开放、推动传统金融体系变革、预防和化解金融风险等方面,已经取得了令世人瞩目的成就,我国资本市场稳定的法律框架正在逐步形成。当然,我国资本市场当前仍处于不断创新和进步中,资本市场法律框架的构建也不断面临新的问题和挑战。
法治进程的推进除了民众参与和政治家的明智决断以外,还有另外两种力量发挥着重要作用:一是学者的不懈努力;二是法官和律师对实务经验的总结。法律规则往往具有抽象性和概括性,法律条文往往是概括和抽象的,它们在实践中究竟以什么样态表现出来?是否能与实践和案例融洽对接?能否发挥应有的积极作用?这些都需要理论和实务界共同推动才能完成。从某种意义上说,理论指导了实践,实践经验也丰富和发展着理论,法学研究应当注重理论与实践的结合,尤其是资本市场法律制度具有很强的实践性,更应当注重理论与实践的结合。
康达律师事务所几位资深合伙人律师集体出版的这本《资本市场争议解决——热点问题案例与分析》,总结了我国资本市场法制的运行状况,反映资本市场法律实践的宝贵经验,是一本值得理论界和实务界关注的重要著作。本书作者都是资本市场争议解决领域的资深律师,许多案例是由作者承办的案件。通过对各级法院尤其是最高人民法院同类案件进行大数据分析,给市场各方及律师同行提供了相对专业、客观及确定性意见,就使得法律更具生命力。美国大法官霍姆斯早在1880年就提出“法律的生命不在于逻辑而在于经验”,本书中的案例大数据也正是实务经验的直接体现。
法学之所以成为一门独立的学科,很大程度上是因为其自身具有一套独立的方法理论。“方法”在古希腊语中,有“通向正确的道路”之意。本书采用“案例大数据统计”的分析方法,借助案例分析方法,以崭新的视角研究我国资本市场法律制度,有益于律师甚至法官确立正确的实务法律思维。
德沃金指出,“法律是一种不断完善的实践”,法学的发展需要法律人包括法官、律师等不断地总结实务经验,发展法学理论。我们也希望广大法官和律师推出更多更好的反映鲜活的实务经验的作品。
是为序。
王利明
2019年6月于北京
法律是一门实践的艺术(代序) 王利明/001
第一部分 上市公司并购重组中的争议解决
上市公司并购重组业绩补偿专题 张保军/003
上市公司收购中业绩承诺未实现之刑事救济 张振宇/022
以股权转让方式取得上市公司控制权问题的思考 张小燕/037
上市公司控制权争夺之刑事手段应用及防范 张振宇/058
上市公司收购标的及标的公司交易相对方的责任认定与对抗 纪勇健 张伯阳/069
上市公司借壳交易违约责任问题研究 王华鹏 钱东辉 刘军/087
第二部分 投资及私募基金争议解决
对赌条款的效力认定 康晓阳 张狄柠/141
上市公司非公开发行股票所涉“保底协议”条款效力及风险 康晓阳 张政/164
债券预期违约之司法实践及建议 蒋广辉/182
私募基金争议解决的主要方式 霍进城 邵岳/198
私募基金民事诉讼的主要类型及责任 霍进城 邵岳/212
私募基金僵局处理 吕岩 张晓静/241
第三部分 股权投资热点争议解决
公司担保纠纷的裁判逻辑探析 陈庆波/263
《一致行动协议》的效力及解除 张力/276
上市公司实际控制人的婚姻纠纷问题研究 侯蓓丽 王华鹏/293
股权代持行为的效力及责任 钟瑜 叶森/318
隐名出资人股东资格确认法律问题研究及纠纷解决 马戎/333
第四部分 证券欺诈及证券违法违规行为
“老鼠仓”案件实证分析报告 乔瑞/355
操纵证券市场行为实际控制人认定、责任规制研究 杨荣宽/378
内幕交易、泄露内幕信息罪实务若干难点探析 张保军/415
后记/432